Арбитражная оговорка

Арбитражная оговорка это условие договора о передаче будущих споров в третейский или международный арбитраж. В ней стороны заранее определяют, какое арбитражное учреждение рассмотрит конфликт и по каким правилам будет проходить разбирательство.

Суть и назначение

Оговорка нужна, чтобы при споре из договора стороны обращались в согласованный арбитраж, а не выбирали суд уже после возникновения конфликта. Она применяется к спорам о заключении, исполнении, изменении, нарушении, прекращении и действительности договора, если это предусмотрено её формулировкой.

В международном контракте оговорка обычно определяет арбитражное учреждение, место арбитража, язык разбирательства и число арбитров. Также стороны могут согласовать применимое материальное право, порядок назначения арбитров, конфиденциальность и ускоренную процедуру.

Арбитражное решение является обязательным для сторон. При неисполнении взыскатель обращается в государственный суд за исполнительным листом и затем передаёт его судебным приставам. Государственный суд также может рассматривать заявления об отмене решения и проверять наличие и действительность арбитражного соглашения при признании и исполнении решения.

Как оформляется оговорка

По статье 7 Федерального закона от 29.12.2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Оно может быть включено в раздел договора, оформлено дополнительным соглашением или составлено как отдельный документ. Письменная форма допускает обмен письмами, телеграммами и электронными документами, если можно достоверно установить их источник.

Аналогичные требования к международному арбитражному соглашению устанавливает статья 7 Закона РФ от 07.07.1993 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже». Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года также исходит из письменной формы соглашения.

В рабочей формулировке желательно прямо указать:

• конкретное арбитражное учреждение;
• круг споров, передаваемых в арбитраж;
• место и язык разбирательства;
• одного или трёх арбитров и порядок их назначения;
• регламент, применяемый к процедуре;
• применимое право, если стороны хотят определить его заранее.

Для МКАС при ТПП РФ, то есть Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации, используются типовые соглашения для международных коммерческих, внутренних, корпоративных и спортивных споров. В оговорке для отделения МКАС дополнительно указывается город, например Казань.

Виды арбитражных оговорок

По месту и характеру спора выделяют международные, внутренние и корпоративные оговорки. Международная оговорка применяется в международных коммерческих договорах. Внутренняя касается споров между российскими юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями. Для корпоративных споров действуют специальные ограничения, а для части таких дел требуются утверждённые правила и согласие всех участников.

По способу организации разбирательства возможен арбитраж в постоянно действующем арбитражном учреждении или арбитраж ad hoc, который создаётся сторонами для конкретного спора. В России к постоянно действующим арбитражным учреждениям относятся, в частности, МКАС при ТПП РФ, МАК при ТПП РФ, Арбитражный центр при РСПП и Российский арбитражный центр при РИСА. Перед включением учреждения в договор проверяют его разрешение Правительства РФ и актуальный реестр Минюста.

Каскадные, или многоуровневые, оговорки устанавливают несколько последовательных этапов. Сначала стороны обсуждают спор, затем могут провести экспресс-оценку или медиацию, после чего обращаются в арбитраж. Условие о предварительном этапе должно быть сформулировано ясно. В некоторых регламентах спор допускается передать в арбитраж до завершения предыдущего уровня.

Автономность арбитражной оговорки

Арбитражная оговорка считается самостоятельным соглашением. По статье 16 Федерального закона № 382-ФЗ её действительность не зависит автоматически от действительности или заключённости основного договора. Поэтому признание договора недействительным само по себе не прекращает действие оговорки, если закон или договор не предусматривают иное.

Состав арбитража может самостоятельно решить вопрос о наличии у него компетенции. Возражение против юрисдикции обычно заявляют до начала рассмотрения спора по существу. Если обратиться в государственный суд в обход действующей оговорки, иск могут оставить без рассмотрения по пункту 1 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Отличие от пророгационного соглашения

Арбитражная оговорка выбирает третейский суд или арбитражное учреждение для рассмотрения самого спора. Пророгационное соглашение определяет государственный суд, который может рассматривать заявление об отмене арбитражного решения или о выдаче исполнительного листа.

Эти условия могут содержаться в одном договоре, но выполняют разные функции. Выбор места арбитража сам по себе не всегда означает выбор конкретного государственного суда для всех последующих обращений.

Сроки, расходы и ограничения

Стороны могут предусмотреть рассмотрение дела в срок не более 180 дней с момента формирования состава арбитров. В отдельных регламентах обычное разбирательство занимает примерно 3-6 месяцев. Ускоренная процедура может проходить без устных слушаний.

Расходы зависят от суммы требований, работы арбитров и административных расходов учреждения. Число арбитров влияет на стоимость и скорость рассмотрения. Для некоторых учреждений сбор рассчитывается по почасовым ставкам.

В арбитраж нельзя передавать споры, которые законом отнесены к исключительной компетенции государственного суда. К таким категориям относятся дела о банкротстве, многие публичные, налоговые, таможенные, административные и уголовные споры, а также отдельные споры в сфере защиты конкуренции и государственных закупок. Для потребительских и корпоративных споров действуют специальные правила и ограничения.

Значения сроков, денежных порогов и процедур зависят от применяемого регламента и его редакции на дату обращения или начала арбитража. Проверяйте действующую редакцию документа.

Типичные ошибки и риски

Патологическое, или дефектное, соглашение содержит неточности, из-за которых его исполнение становится невозможным или существенно затрудняется. К распространённым ошибкам относятся:

• неправильное или несуществующее наименование арбитражного учреждения;
• ссылка на регламент одного органа при выборе другого органа;
• отсутствие указания на конкретное учреждение;
• смешение арбитражной оговорки с условием о подсудности;
• альтернатива между третейским и государственным судом без ясного порядка выбора;
• передача в арбитраж спора, который законом не является арбитрабельным.

Последствием может стать возврат иска арбитражным учреждением, спор о его компетенции или отказ в признании и исполнении решения. По пункту 5 Обзора практики, утверждённого Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018, сомнения в типовом арбитражном соглашении могут толковаться в пользу его действительности и исполнимости. Однако это не устраняет риск, если формулировка противоречива или учреждение указано ошибочно.

Может ли арбитражная оговорка быть признана недействительной?

Да. Основаниями могут быть отсутствие письменной формы, отсутствие взаимного согласия, включение оговорки в потребительский договор с нарушением специальных правил, неарбитрабельность спора и противоречие публичному порядку. Отдельно оценивается исполнимость оговорки, в том числе возможность точно определить выбранное учреждение и порядок разбирательства.

Что делать, если в договоре указано старое или ошибочное учреждение?

Нужно проверить действующее наименование учреждения, его регламент и возможность толкования соглашения. При дефектной оговорке арбитражный орган может возвратить иск, принять его для толкования или рассмотреть вопрос о компетенции. Если назначение органа невозможно и ответчик не согласовал другой вариант, спор может быть передан в государственный суд.